“‘雙十一’步履盛典搶先購(gòu)，每滿200減60，最后5個(gè)小時(shí)，速來?yè)屬?gòu)……”連日來，很多人頻繁收到商家發(fā)來的優(yōu)惠活動(dòng)短信，且隨著“雙十一”日漸臨近，頻率更是有增無(wú)減。據(jù)媒體報(bào)道，近年來，“雙十一”促銷期間的營(yíng)銷類垃圾短信投訴呈現(xiàn)集中爆發(fā)現(xiàn)象，電商平臺(tái)的相關(guān)投訴占比高達(dá)九成。那么，商家能頻繁給用戶發(fā)送優(yōu)惠促銷活動(dòng)短信或通過電話推銷產(chǎn)品嗎？商家對(duì)用戶個(gè)人信息使用的法律界限在哪里？對(duì)此，記者采訪了相關(guān)專家。

未經(jīng)消費(fèi)者同意不能擅發(fā)營(yíng)銷短信

記者了解到，10月25日，工業(yè)和信息化部就規(guī)范電商平臺(tái)“雙十一”短信營(yíng)銷行為召開行政指導(dǎo)會(huì)。會(huì)議要求，電商平臺(tái)要立即全面自查自糾零售、金融等相關(guān)產(chǎn)品的短信營(yíng)銷行為，不得未經(jīng)消費(fèi)者同意或請(qǐng)求擅自發(fā)送營(yíng)銷短信。

“其實(shí)，這種提前打好‘預(yù)防針’的舉措已不是第一次，自2008年起工信部便多次組織開展垃圾短信治理專項(xiàng)行動(dòng)。”北京志霖律師事務(wù)所副主任、中國(guó)政法大學(xué)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究中心特約研究員趙占領(lǐng)日前接受記者采訪時(shí)表示，對(duì)于營(yíng)銷電話、垃圾短信擾民問題，我國(guó)已有諸多相應(yīng)的法律規(guī)范。

2012年通過的《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的決定》中規(guī)定，未經(jīng)接收者同意或者請(qǐng)求，不得向其固定電話、移動(dòng)電話發(fā)送商業(yè)性電子信息。今年1月1日起實(shí)施的民法典規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者權(quán)利人明確同意外，任何組織或者個(gè)人不得以電話、短信、即時(shí)通訊工具、電子郵件、傳單等方式侵?jǐn)_他人的私人生活安寧。11月1日起施行的個(gè)人信息保護(hù)法強(qiáng)調(diào)，個(gè)人信息處理者要保障消費(fèi)者的知情權(quán)和選擇權(quán)，并規(guī)定了個(gè)人信息的處理規(guī)則，包括收集個(gè)人信息需要告知處理目的、處理方式，處理的個(gè)人信息種類等等，并經(jīng)過用戶同意……“從這一系列法律規(guī)定不難看出，企業(yè)平臺(tái)、商家未經(jīng)消費(fèi)者允許發(fā)送營(yíng)銷短信的行為侵害用戶權(quán)益，已經(jīng)觸犯了法律。”趙占領(lǐng)說。

以注冊(cè)“默認(rèn)”手段獲得用戶同意不合法

“有的商家有恃無(wú)恐地發(fā)營(yíng)銷短信，是因?yàn)檫@些商家認(rèn)為獲得了用戶的同意。”趙占領(lǐng)告訴記者，有些平臺(tái)默認(rèn)注冊(cè)用戶“同意”直接發(fā)送營(yíng)銷信息，而這些“同意”條款通常需要后翻幾頁(yè)，且無(wú)醒目的顯著提示，新注冊(cè)用戶通常還沒注意到就點(diǎn)擊了“確認(rèn)”，所以商家就能利用這一漏洞發(fā)送營(yíng)銷短信。

“目前，這種規(guī)則漏洞已經(jīng)被剛剛實(shí)施的個(gè)人信息保護(hù)法堵住了。”趙占領(lǐng)說。為了避免消費(fèi)者在不知情的情況下“被同意”，個(gè)人信息保護(hù)法第十四條規(guī)定，基于個(gè)人同意處理個(gè)人信息的，該同意應(yīng)當(dāng)由個(gè)人在充分知情的前提下自愿、明確作出；第二十三條規(guī)定，個(gè)人信息處理者向其他個(gè)人信息處理者提供其處理的個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)向個(gè)人告知接收方的名稱或者姓名、聯(lián)系方式、處理目的、處理方式和個(gè)人信息的種類，并取得個(gè)人的同意。

“也就是說，個(gè)人信息保護(hù)法實(shí)施后，平臺(tái)僅通過注冊(cè)默認(rèn)方式取得消費(fèi)者的概括同意是不合法的，需要明示的同意。”上海政法學(xué)院教授張繼紅說。

如何讓罰則“帶電”

雖然相關(guān)法律法規(guī)已對(duì)個(gè)人信息保護(hù)、垃圾短信管理等作了規(guī)制，但令人不勝其煩的營(yíng)銷短信仍屢禁不止。

“事實(shí)上，不論是對(duì)商家還是短信息服務(wù)提供者，擅發(fā)垃圾營(yíng)銷短信均不缺少罰則�！睆埨^紅指出，根據(jù)廣告法規(guī)定，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)當(dāng)事人同意或者請(qǐng)求，以電子信息方式向其發(fā)送廣告的，由有關(guān)部門責(zé)令停止違法行為，對(duì)廣告主處5000元以上3萬(wàn)元以下的罰款。

根據(jù)工信部2015年出臺(tái)的《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》，短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請(qǐng)求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息，違反該規(guī)定的，由電信管理機(jī)構(gòu)依據(jù)職權(quán)責(zé)令限期改正，予以警告，可以并處1萬(wàn)元以上3萬(wàn)元以下罰款，向社會(huì)公告。

“營(yíng)銷短信屢禁不止，主要是因?yàn)閳?zhí)法上的過度寬容，鮮有平臺(tái)或商家因此受到處罰，違法成本太低變相放任了這些違法行為�！壁w占領(lǐng)表示。此前有媒體報(bào)道，中國(guó)某通信運(yùn)營(yíng)商甌海分公司，通過大數(shù)據(jù)分析采取“組合標(biāo)簽”匹配用戶的方法在其公司大數(shù)據(jù)庫(kù)中為溫州某商業(yè)綜合體篩選目標(biāo)客戶3.5萬(wàn)個(gè)，并未經(jīng)目標(biāo)客戶同意發(fā)送商業(yè)短信，非法獲利4970元，被溫州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局予以警告，沒收違法所得，并處罰款2.98萬(wàn)元。“即便被罰，處罰力度仍然較輕�！壁w占領(lǐng)說。

對(duì)此，張繼紅建議，對(duì)違法商家嚴(yán)格執(zhí)法的同時(shí)，更要大力提高對(duì)違法短信息服務(wù)提供者的處罰力度，讓其痛到不敢再犯。

記者了解到，一些檢察機(jī)關(guān)已在積極嘗試把個(gè)人信息保護(hù)納入檢察公益訴訟領(lǐng)域。

“作為檢察公益訴訟新領(lǐng)域之一，個(gè)人信息保護(hù)不能單打獨(dú)斗�！痹谡憬�省溫州市鹿城區(qū)檢察院檢察官林爽看來，要形成“公益訴訟+跟進(jìn)監(jiān)督+治理建議+專題調(diào)研+協(xié)作機(jī)制”的個(gè)人信息閉環(huán)保護(hù)模式，有效治理非法獲取個(gè)人信息用于商業(yè)營(yíng)銷甚至違法犯罪的亂象，切實(shí)維護(hù)民眾的合法權(quán)益。

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